财政部关于对外投资的拟议规则制定#美国外商投资限制

2024-08-18 09:28:46

2024年6月21日，美国财政部（“财政部”）发布了拟议规则制定通知（“NPRM”），以落实拜登总统于2023年8月发布的关于“应对美国在特定国家安全技术和产品中的投资”的行政命令（“对外投资令”）。该通知旨在解决特定外国在敏感技术领域的进展对美国国家安全构成的潜在威胁。

背景与目的

根据对外投资令，某些“关切国家”（主要包括中华人民共和国及其特别行政区香港和澳门）在敏感技术和产品方面的进展，构成了对美国国家安全的威胁。这些进展集中在半导体与微电子技术、量子信息技术和人工智能系统等关键领域，可能会增强这些国家的军事、情报、监控或网络能力，进而对美国构成重大风险。特别是，人工智能系统被广泛定义为一种基于机器的系统，该系统在接收到由人类定义的目标后，通过数据输入感知现实和虚拟环境，利用自动化或算法统计分析将这些感知抽象为模型，并利用模型进行分类、预测、推荐或决策。此外，任何在全部或部分使用上述功能的数据系统、软件、硬件、应用程序、工具或实用程序也被包括在内。

相关外国人和相关交易的界定

在NPRM中，“相关外国人”包括以下几类：

1. 从事相关活动的关切国家的人员。

2. 直接或间接持有从事相关活动的实体中的任何投票权、董事席位或股权，或对其具有控制权的人员。这包括可变利益实体。

3. 从相关活动的实体中获得超过50%收入、净收入、资本支出或运营费用的人员。判断依据为最近的年度财务报表。

如果交易者参与以下与相关外国人有关的活动，则该类交易将被视为“相关交易”：

1. 收购相关外国人的股权或或有股权权益。

2. 向相关外国人提供可转换贷款或类似的债务融资安排。

3. 将或有股权或债务转换为相关外国人的股权。

4. 在关切国家中收购、租赁或开发资产，导致相关外国人从事新的相关活动。

5. 与从事相关活动的关切国家的人员成立合资企业。

6. 投资于可能投资于目标行业中相关外国人的非美国共同基金。

根据拟议规则，相关活动是指在需申报交易或禁止交易定义中提及的任何活动（详见下文）。只有在交易时交易者知晓相关事实或情况的情况下，交易才被认为是相关的。NPRM将“知晓”定义为包括“有理由知道”的标准，这意味着如果交易人未能在出现表明相关交易的事实或情况时进行合理和勤勉的调查，则可推定其知晓。财政部可能会评估交易者是否通过合理的尽职调查程序获取必要的信息和合同保证。如果交易者后续发现交易是相关的，他们必须提交通知，解释为何当时未能或未获取此类信息，并详细说明在交易前进行的尽职调查。

禁止交易

禁止交易是指NPRM明确禁止的、为了保护国家安全而规定的相关交易。这些交易包括开发或生产先进技术，如集成电路的电子设计自动化软件；特定的半导体制造设备；先进集成电路；超级计算机；量子计算机；以及旨在用于军事或监控应用的人工智能系统。

需申报交易

需申报交易是指不被禁止但需要向财政部提交详细申报的相关交易。这些交易通常涉及集成电路的设计、制造或封装，以及某些人工智能系统的开发。通知必须包括有关交易的全面信息，包括商业理由、结构和财务细节、完成日期以及相关活动和最终用途的描述。申报文件必须在交易完成后30天内提交。

谁需要遵守？

需要遵守NPRM的对象为“美国人”，但“美国人”被广泛定义为包括美国公民、合法永久居民、根据美国法律组建的实体以及美国境内的个人。此外，具有外国分支机构或非美国母公司的美国实体也在此列。此外，非美国公司的美国高管人员必须回避做出若直接由美国人进行将被禁止的投资决策。美国人也必须避免其控制的外国实体从事禁止交易，并且如果这些实体进行需申报交易，必须及时向财政部进行申报。

例外和豁免

为了平衡国家安全与经济利益，NPRM豁免了某些交易。这些例外包括：

•      对上市证券、指数基金、共同基金、交易所交易基金的投资。

• 基于承诺资本门槛的某些有限合伙投资。

• 支持非覆盖活动的公司内部交易。

• 对外投资命令生效前的有约束力的合同或承诺。

• 特定的联合贷款融资。

合规与处罚

NPRM的违规行为包括从事禁止交易、未能通知财政部需申报交易，以及提供虚假信息。违规的处罚包括最高368,136美元的民事罚款或交易金额的两倍，以及最高1,000,000美元的刑事罚款或最高20年的监禁。自愿披露可以减轻处罚。

撤资与自愿披露

NPRM授权财政部对在最终规则生效日期后进行的禁止交易予以取消、无效或强制撤资。美国人可以自愿披露实际或潜在的违规行为，这可能会在评估处罚时被视为减轻因素。

结论与后续步骤

目前，财政部正在评估公众对NPRM的评论，并将在未来发布最终规则。如需有关特定外国投资问题的帮助，请联系我们的团队。